Buongiorno, mi scuso per l'intrusione, ma non potendo attivare un thread mi aggiungo a questo. Ho un quesito sul quale mi piacerebbe avere il vostro parere:

Premessa

Nella presentazione di istanze telematiche devono frequentemente essere allegate dichiarazioni sostitutive di atto di notorietà relative al possesso di requisiti professionali, o relative alla certificazione antimafia.
Si pone il problema di come possano essere allegate tali dichiarazioni nel caso il soggetto che le deve rilasciare non sia in possesso di un dispositivo di firma elettronica o che tale soggetto abbia delegato un proprio rappresentante alla presentazione dell’istanza.

Inquadramento normativo

• L’articolo 38, comma 3 del TU prevede la facoltà di trasmettere per via telematica copia dell’istanza con allegata copia del documento d’identità. Non prevede tale facoltà per le dichiarazioni sostitutive, pur trattate nel medesimo comma. (La mia personale opinione è che non si tratti di una dimenticanza, ma che il legislatore non ammetta consapevolmente la trasmissione con tale mezzo di dichiarazioni che possono avere implicazioni penali.)
• L’articolo 38, comma 3 del TU prevede la facoltà di conferire mandato di rappresentanza ad altro soggetto con “le modalità di cui al presente articolo”, ossia secondo quanto previsto dall'articolo  65  del decreto legislativo 7 marzo 2005, n. 82 (vale a dire che non prevede procure firmate con firma autografa)
• L’articolo 19 del TU prevede l’autenticazione di copie tramite dichiarazione sostitutiva di atto notorio solo per originali che siano in possesso della pubblica amministrazione o per documenti fiscali, non per originali che siano in possesso di privati.

Art. 38 Modalità di invio e sottoscrizione delle istanze

1. Tutte le istanze e le dichiarazioni da presentare alla pubblica amministrazione  o ai gestori o esercenti di pubblici servizi possono essere inviate anche per fax e via telematica.

2. Le istanze e le dichiarazioni inviate per via telematica, ivi comprese  le domande per la partecipazione a selezioni e concorsi per l'assunzione,   a   qualsiasi   titolo,   in   tutte   le   pubbliche amministrazioni,  o  per  l'iscrizione  in  albi,  registri o elenchi tenuti   presso   le  pubbliche  amministrazioni,  sono  valide  se effettuate  secondo  quanto  previsto  dall'articolo  65  del decreto legislativo 7 marzo 2005, n. 82.

3. Le istanze e le dichiarazioni sostitutive di atto di notorietà da produrre agli organi della amministrazione pubblica o ai gestori o esercenti  di  pubblici servizi sono sottoscritte dall'interessato in presenza  del  dipendente  addetto  ovvero  sottoscritte e presentate unitamente  a  copia  fotostatica  non autenticata di un documento di identità  del  sottoscrittore. La copia fotostatica del documento è inserita   nel   fascicolo.   La  copia  dell'istanza  sottoscritta dall'interessato  e  la  copia  del  documento di identità possono essere inviate per via telematica; nei procedimenti di aggiudicazione di  contratti  pubblici,  detta  facoltà  è  consentita  nei limiti stabiliti dal regolamento di cui all'articolo 15, comma 2 della legge 15 marzo 1997, n. 59.

3-bis. Il  potere  di  rappresentanza  per  la  formazione  e la presentazione   di   istanze,   progetti,   dichiarazioni   e   altre attestazioni  nonché  per  il  ritiro  di atti e documenti presso le pubbliche amministrazioni e i gestori o esercenti di pubblici servizi può  essere validamente-conferito ad altro soggetto con le modalità di cui al presente articolo.

Art. 19 Modalità alternative all'autenticazione di copie

1.      La  dichiarazione  sostitutiva  dell'atto  di notorietà di cui all'articolo  47  può  riguardare  anche il fatto che la copia di un atto  o  di  un  documento  conservato  o  rilasciato da una pubblica amministrazione,  la  copia  di  una pubblicazione ovvero la copia di titoli  di  studio  o  di  servizio sono conformi all'originale. Tale dichiarazione  può  altresì riguardare la conformità all'originale della copia dei documenti fiscali che devono essere obbligatoriamente conservati dai privati.

Conclusioni

• Date le responsabilità penali connesse al rilascio di dichiarazioni sostitutive di atto di notorietà, tali dichiarazioni devono essere obbligatoriamente sottoscritte da chi le rilascia, e non possono essere sottoscritte dal rappresentante.
• La copia della dichiarazione sostitutiva non può essere trasmessa allegando la copia della carta d’identità perché non previsto dal comma 3 dell’articolo 38 del TU.
• Il rappresentante non può attestare con dichiarazione sostitutiva di atto di notorietà la conformità della copia di dichiarazione sostitutiva di atto di notorietà rilasciata dal rappresentato perché non previsto dall’articolo 19 del TU.
• A mio parere ne consegue che le dichiarazioni sostitutive di atto di notorietà sottoscritte da soggetti che non siano in possesso di un dispositivo per la firma elettronica debbano essere acquisite dalla pubblica amministrazione in originale.
• Sempre a mio parere questo è un grande stimolo a usare la CNS della quale tutti i cittadini sono in possesso per apporre alla dichiarazione sostitutiva una firma elettronica avanzata ai sensi del comma 2 dell’art. 61 del DPCM 22-2-2013.

Caso esemplificativo

1. Alla pubblica amministrazione viene presentata una SCIA per somministrazione da parte di un’impresa che impiega un preposto
2. Il preposto non è in possesso di un dispositivo di firma elettronica e sottoscrive la dichiarazione con firma autografa
3. Copia della dichiarazione è allegata all’istanza e il commercialista si impegna a conservarne l’originale
4. A seguito di un caso di avvelenamento la magistratura scopre che il preposto non possiede i requisiti
5. Il preposto sostiene di non aver mai dichiarato il possesso dei requisiti
6. Nel frattempo il commercialista è emigrato in Tasmania e gli originali che conservava sono andati perduti.
7. Cucù

Questa discussione è partita nel 2010 e dopo tre anni non mi sembra sia arrivata quasi a nulla. E questo non certamente per colpa degli interlocutori che giornalmente si trovano a combattere con cavilli e busillis che ...il sesso degli angeli è più facile da decifrare.

Da banale informatico abituato a sequenze di 0 ed 1 mi rendo conto che, visti i qualificati interlocutori, che sono problemi reali, però penso che debbano essere affrontati e risolti REALISTICAMENTE e non leguliescamente.

Quasi sempre si confrontano procedure informatiche con processi cartacei partendo dall'assunto che un pezzo di carta stropicciato, che passa da mille tavoli scarsamente controllati ed arrivato ad un Ufficio Posta in un sacco sdrucito è più sicuro di una trasmissione digitale che solo qualche esperto hacker, se ne avesse interesse, potrebbe violare.

Sino a quando questo assunto non diventa un falso ideologico confermato e condiviso, sino a quando continueremo a pensare che un camminatore ed una Raccomadata con avviso di ricevimento, sino a quel giorno continueremo ad avere disgraziati utenti della PA ed amministratori seri che combattono inutilmente contro illusi idealisti del bollo tondo o, peggio, contro manutengoli burocratici che vogliono evitare qualsiasi responsabilità.