Il Consiglio dei ministri ha approvato il 16 maggio scorso il decreto legislativo attuativo della riforma Madia sulla revisione e semplificazione delle norme su lotta alla corruzione, pubblicità e trasparenza. Un decreto che è  meglio noto come FOIA, sigla di Freedom of Information Act. Ad oggi non è ancora possibile leggere il testo definito del Decreto legislativo. La bozza presentata al Consiglio dei ministri, infatti, è stata modificata nel corso della seduta  ed il coordinamento formale del testo è stato affidato al sottosegretario alla presidenza del Consiglio Claudio De Vincenti. Siamo, ad oggi, in attesa della pubblicazione su Gazzetta Ufficiale, momento dal quale il decreto sarà direttamente attuativo.

Quali sono le novità del testo, soprattutto in materia di accesso ai documenti amministrativi?

Il diritto di accesso agli atti della pubblica amministrazione esiste già dal 1990 con la celebre legge 241 che ha regolamentato il procedimento amministrativo e le forme di pubblicità dell’azione amministrativa. Con il FOIA il governo ha voluto rimuovere alcuni paletti  normativi che appesantivano il procedimento ed impedivano l’ostensione dei documenti in possesso della P.A. a quanti non potessero vantare una situazione giuridica meritevole di tutela. Sostanzialmente, ai sensi della L. 241/90, chi voleva entrare in possesso di un documento della P.A. doveva dimostrare che quel documento gli serviva e che non stesse “disturbando” la P.A. per soddisfare una semplice curiosità. Si tratta di un limite che, in realtà, già la giustizia amministrativa aveva provveduto ad affievolire sempre più impedendo, con il suo orientamento interpretativo, ogni valutazione di merito da parte della P.A. circa l’utilità del documento. Oggi, con il FOIA, il legislatore interviene facendo proprio l’orientamento giurisprudenziale ampliando il diritto di accesso al fine di consentire un controllo sociale sull’operato dell’azione amministrativa.

Se, con il FOIA, non vi è più l’obbligo di motivare la richiesta di accesso ai documenti amministrativi, resta comunque ancora da vedere come il nuovo Decreto legislativo affronta il tema legato ai requisiti soggettivi per l’accesso.  Ai sensi della L. 241/90 l’esercizio del diritto di accesso agli atti veniva infatti riconosciuto a quanti avessero una posizione giuridica differenziata rispetto alla collettività. Ciò vuol dire che se ho partecipato ad un concorso ho diritto a vedere gli atti del procedimento. Se non ho partecipato, invece, no. Dalle indiscrezioni trapelate sul testo in attesa di pubblicazione non si è ancora capito se permane o meno tale restrizione o se, il passante della strada, potrà fisicamente stabilirsi all’interno  del Comune o del Ministero ed acquisire copia di qualunque atto di qualunque procedura. Restiamo perciò in attesa.

Altro fattore di rilievo del FOIA è l’eliminazione del silenzio-rifiuto. Ai sensi della 241/90 se dopo 30 giorni dalla richiesta di accesso ai documenti amministrativi non veniva emanato apposito provvedimento di accoglimento l’istanza si intendeva automaticamente rigettata offrendo fin da subito al cittadino la possibilità di ricorrere in sede giudiziaria avverso il silenzio-rigetto. Restava comunque in capo all’Amministrazione l’obbligo, anche tardivo, di motivare il rigetto salvo incorrere nel rifiuto di atti d’ufficio sanzionato dall’art. 328 del codice penale. Oggi, il FOIA, oltre alla responsabilità penale, assegna al funzionario pubblico anche la responsabilità amministrativa. Ciò vuol dire che, entro 30 giorni dalla data di protocollazione della istanza di accesso ai documenti amministrativi deve necessariamente essere prodotto un provvedimento di accoglimento o di rigetto adeguatamente motivato. Avverso il provvedimento di rigetto o di accoglimento solo parziale della propria richiesta, il cittadino potrà presentare richiesta di riesame al responsabile della prevenzione della corruzione e della trasparenza obbligatoriamente individuato all’interno dell’ente pubblico ai sensi della legge 190/2012. E questo è un altro fatto innovativo del FOIA. Si offre al cittadino la possibilità di impugnare il provvedimento in modo totalmente gratuito all’interno della stessa amministrazione e di ottenere un riesame entro e non oltre 20 giorni. Se anche il responsabile della prevenzione della corruzione e della trasparenza non concede l’accesso, resta comunque azionabile il competente tribunale amministrativo regionale.

Per ulteriori dettagli dobbiamo attendere la pubblicazione su gazzetta ufficiale del testo del Decreto legislativo e, soprattutto, delle linee guida dell’ANAC chiamata a disciplinare in modo certo tutte le fattispecie derogatorie al diritto generalizzato di accesso. E individuerà i casi in cui la pubblicazione integrale dei dati è sostituita dalla pubblicazione di informazioni riassuntive in tabelle ed estratti sintetici.

Ulteriore punto meritevole di esame è  quello relativo all’istituzione di un ufficio unico, all’interno dell’ente pubblico, presso il quale esercitare il diritto di accesso ai documenti amministrativi. La legge 150 del 2000 assegnava già all’Ufficio relazioni con il pubblico il dovere di garantire l’esercizio dei diritti di informazione, accesso e partecipazione ai sensi della legge 241/90. Oggi, il legislatore, interviene ancora una volta, con il FOIA, sottolineando come debba essere l’ufficio relazioni con il pubblico il canale unico per le richieste di accesso ai documenti della P.A.

Parliamo, infine, dei costi. Il diritto di accesso diventa gratuito per tutti gli atti prodotti e trasmessi telematicamente. Resta per la P.A. la possibilità di chiedere il rimborso del costo effettivamente sostenuto e documentato dall’Amministrazione per la riproduzione su supporti materiali. In pratica l’Amministrazione potrebbe richiedere il costo del CD o delle fotocopie di atti se fosse in grado di rendicontare il costo sostenuto. Fattore che incuriosisce non poco circa le modalità di computo da attuare al punto che ritengo, ma questa è una mia personale opinione, che sarà molto più semplice garantire un accesso gratuito ai documenti piuttosto che impelagarsi in attività di rendicontazione che espongono ulteriormente l’amministrazione.

Restando quindi in attesa della pubblicazione del Decreto legislativo e delle linee guida dell’Anac si pongono anche nuovi problemi in materia di privacy che il garante sarà chiamato a dirimere nei prossimi mesi. Siamo di fronte ad una materia che avrà bisogno di tempo per assestarsi con il necessario buon senso dei funzionati della P.A. e con la fondamentale opera interpretativa del giudice amministrativo.